RECLAMACIONES INTERINOS Y PERSONAL LABORAL ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

¿Qué reclamar?

La fijeza en plantilla con los derechos del resto de funcionario con plaza o subsidiariamente la condición de “indefinido no fijo”. En esta petición subsidiaria se trata de diferenciar al trabajador interino irregular del “indefinido no fijo”.

El Pleno de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en la Sentencia núm. 352/2018, de 2 de abril, dice:

“La figura del indefinido no fijo tiende a alejarse de la interinidad por vacante y a aproximarse hacia la del trabajador fijo, sin perjuicio de que la plaza que ocupe (al margen del reflejo que ello posea en la RPT) deba ser objeto de amortización (previo cumplimiento de los trámites del despido objetivo o colectivo) o de convocatoria (abocando, en su caso, a la extinción indemnizada del contrato).”


¿Hay posibilidades de conseguir la Fijeza en Plantilla?

El Tribunal Supremo no lo admite. La Sentencia antes enunciada dice:

De este modo, si en algún concreto caso la obtención de la plaza pretendida comportase la transformación del vínculo indefinido no fijo en otro dotado de fijeza habría que rechazarla.

Asimismo, aunque no trasciendan al fallo, debe advertirse sobre las importantes cautelas que en fundamentos precedentes hemos incorporado para evitar que por esta vía se alcancen resultados indebidos. La promoción profesional reclamada ha de reconocerse pero solo cuando su consecución se considere posible sin alterar la naturaleza (indefinida no fija) de la relación laboral, lo que requiere un análisis individualizado.”

La reciente Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 324/2020 de 13 de mayo, o la Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 433/2020 de 11 de junio, entre otras, mantienen el criterio.

Aun así, es posible conseguir la condición de Fijeza en Plantilla si la Administración demandada, es condenada por un Juzgado de lo Social o por un Tribunal Superior de Justicia, y no recurre. Esta situación es habitual, y es una vía indirecta de entrada en la Administración como Fijo en Plantilla.


¿Qué es el “indefinido no fijo”?

El “indefinido no fijo” es un término jurídico creado para definir a los trabajadores de las Administraciones Públicas que, sin ser Fijos en Plantilla, ostentan una condición de mayor protección que el interino que está subordinado a un puesto concreto por vacante que al finalizar la misma no tiene derecho a ningún tipo de indemnización. Además, se reconocen otros derechos tal como concluye la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en la Sentencia núm. 324/2020 de 13 de mayo:

“De ahí que no veamos inconveniente en admitir que el indefinido no fijo pueda participar en este tipo de concursos, conservando dicha condición en el nuevo destino y sin que el cambio de destino transforme su naturaleza y lo convierta en fijo de pleno Derecho.”


¿Por qué reclamar?

1) La condición de Fijo en Plantilla asegura la estabilidad en empleo sin la necesidad de pasar un proceso selectivo, y la condición de “indefinido no fijo” da protección, al obligar ahora, el Tribunal de Justicia Europeo a la Administración contratante, a indemnizar al finalizar la relación laboral con una indemnización equivalente al despido improcedente. Esta indemnización no procede en el caso de los trabajadores interinos.

La Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 324/2020 de 13 de mayo, dice:

“Digamos asimismo que yerra la sentencia recurrida cuando parifica el régimen extintivo de los contratos indefinidos no fijos (que presuponen la existencia de irregularidades) con el de los de interinidad, pues se trata de supuestos diversos. La STS 252/2018 de 2 abril (Rec. 27/2017) examina la diferencia existente entre ambos colectivos (indefinidos no fijos, interinos); y, tras analizar la evolución que nuestra propia jurisprudencia ha seguido, concluye que…”

2) Presentar reclamaciones masivas de Fijeza en Plantilla o subsidiariamente reclamando la condición de “indefinido no fijo”, es una medida de presión básica para que las diferentes administraciones hagan un reconocimiento directo sin necesidad de celebrar juicios. Por esa razón, es necesaria la acción de todos los afectados. Las Reclamaciones puntuales de unos pocos no van a cambiar nada. Es necesario convencer a todos los compañeros para presentar Reclamaciones de todos los interinos afectados.


¿Por qué reclamar ahora?

El Tribunal de Justicia Europeo en Sentencia de 19 de marzo de 2020 ha dado una mayor protección al trabajador interino irregular al declarar la necesidad de transformar los interinos irregulares en “indefinidos no fijos”, y la concesión a estos empleados públicos de una indemnización equivalente a la abonada en caso de despido improcedente.


¿Cuál es la indemnización del despido improcedente?

Es una indemnización de 45 días de salario con el tope de 42 mensualidades hasta el 12 de febrero de 2012, y de 33 días de salario con el tope de 24 mensualidades desde dicha fecha.

Ejemplo 1: con una antigüedad de 1 de enero de 2001, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 48.000 euros.

Ejemplo 2: con una antigüedad de 1 de enero de 2011, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 22.800 euros.

Ejemplo 3: con una antigüedad de 1 de enero de 2016, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 11.030,14 euros.


¿En qué Jurisdicción reclamar?

Estos procesos es preferible llevarlos en la Jurisdicción Social, por varias razones:

No es necesario Abogado. Se puede presentar la demanda por el propio trabajador.

No es necesario Procurador. Es un gasto inútil.

No es necesario Notario para realizar Poder Notarial para interponer la demanda. Basta con hacer un Poder Apud Acta de forma gratuita en el Juzgado una vez admitida la demanda.

La Jurisdicción Social es gratuita para el trabajador. Por lo tanto, no hay peligro de tener que pagar costas de abogados y procuradores a la otra parte.

La Jurisdicción Social es más sencilla pudiendo incluso acudir el trabajador a defenderse por sí mismo al juicio.

En la Jurisdicción Social se pueden interponer demandas individuales sin aumentar el costo.

NO TIENE NINGÚN SENTIDO RECLAMAR DIRECTAMENTE EN LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA. Solo le interesa a la Administración demandada puesto que le facilita la defensa contra los intereses de los interinos. Es habitual que las defensas de la Administración aleguen en juicio que la Jurisdicción Social no es competente, Incompetencia Jurisdiccional, pero la Jurisprudencia es clara a ese respecto en relación con el personal laboral como se puede observar en las Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo antes enunciadas que versan sobre este tipo de casos.

Uno de ellos sobre personal de Estructura Corporativa de un Organismo Público bajo la condición de "indefinidos no fijos" y eventuales, y el otro sobre una trabajadora con contrato de interinidad para cobertura de vacante vinculada a una Oferta de Empleo público. El Pleno del Tribunal Supremo en la Sentencia de 11 de junio de 2019, Fundamento de Derecho Segundo, ha cambiado la Doctrina, ya no se aplica la antigua Ley de Procedimiento Laboral, se aplica la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social. Por lo tanto, todas las fases de la contratación del personal laboral competen en favor del orden social.

Respecto al interino nombrado en Fraude de Ley como Funcionario Interino puede actuar en la Jurisdicción Social en lo relativo al ámbito laboral. Cierto es que la competencia es controvertida, y depende del Juzgado o Tribunal Superior de Justicia su estimación. Si la Administración no alega incompetencia la competencia jurisdiccional no se discute.

De la misma forma que con la Fijeza en Plantilla, que no es admitida por el Tribunal Supremo, si la Administración no recurre la Sentencia del Juzgado o del Tribunal Superior de Justicia, la competencia queda Firme.

En el peor de los casos (recuerda que es discutible), se declarará nulo lo actuado, y se podrá retomar en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa sin perder derechos al mantenerse la acción judicial viva con efectos retroactivos a fecha del inicio de la reclamación.

El Tribunal Supremo, Sentencia del 9 de Mayo de 2018, ha resuelto la cuestión (cuestión no pacífica), en un caso de un funcionario interino con nombramiento que reclama en la Jurisdicción Social, y en el Fallo de la Sentencia, se declara la incompetencia de jurisdicción social para el enjuiciamiento y decisión de la cuestión litigiosa y la nulidad de lo actuado desde la fecha de presentación de la demanda, dejando en consecuencia imprejuzgado el fondo de la misma, sin perjuicio del derecho de la parte actora para sostener sus pretensiones ante la jurisdicción contencioso-administrativa.

Como puedes observar, el derecho a la acción no se pierde. Y todo ello sin costas, Procuradores, Notarios, y gastos superfluos. Teniendo en cuenta que la acción a plantear tiene un componente laboral muy claro, que existe un Fraude de Ley en la contratación como funcionario interino, y que el objetivo es la declaración como personal laboral “indefinido no fijo” para potenciar la presión sobre la Administración para convocar y ejecutar la OPE con las plazas necesarias; la actuación ante la Jurisdicción Social es plenamente congruente.


¿Existen antecedentes en la Jurisdicción Social?

Por supuesto, este tipo de solicitudes no son novedosas, al contrario son habituales, nadie con experiencia laboral realiza estas solicitudes directamente en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. Otra cuestión es el desconocimiento existente por Letrados no especialistas en la materia. Las Sentencias de las que hacemos mención son todas de la Jurisdicción Social por lo que no existe mejor prueba de cual es la Jurisdicción competente para el personal laboral interino irregular e incluso en los casos que existe un nombramiento irregular como funcionario en Fraude de Ley.

Ejemplos de casos del Despacho de Abogados Laboralistas LUENGAS (www.luengas.legal) de Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco sobre estas cuestiones:

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm.1099/2014.

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm.1495/2014.

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm. 2129/2014.

En la primera de ellas, como hemos explicado antes, el Juzgado de lo Social reconoce la situación de Fijeza en Plantilla, pero la Administración recurre y el Tribunal Superior de Justicia entiende que se trata de un “indefinido no fijo” y no de un Fijo en Plantilla.

Como se puede observar en las dos últimas Sentencias recurren los trabajadores puesto que además de reclamar la Fijeza en Plantilla y subsidiariamente la condición de “indefinido no fijo”, solicitan la integración en plantilla al haber sido contratados por una subcontrata que se beneficiaba ilegalmente por existir un Fraude de Ley en la contratación.

En todas se consigue la integración en la plantilla de la Administración y la condición de "indefinido no fijo".


¿Qué hay que hacer?

Es muy simple:

1. Reunir la documentación necesaria.

2. Presentar un Reclamación Previa ante la Administración contratante.

3. Presentar una Papeleta de Conciliación ante el SMAC.

4. Acudir a la Conciliación Previa ante el SMAC y recoger el Acta.

5. Presentar la Demanda ante el Juzgado de lo Social.

6. Recibir el Decreto de Admisión a trámite de la demanda y la citación a juicio que será para el año 2021 o 2022 visto el colapso en la Administración de Justicia a causa del Estado de Alarma.

Opcionalmente: Una vez admitida a trámite la demanda, realizar un Poder Apud Acta en el Juzgado a favor del Abogado que se prefiera.

Por supuesto, si llega a ser necesario, acudir al juicio, y si es pertinente realizar los oportunos recursos a las Sentencias.

Evidentemente, si las reclamaciones son masivas no va a ser necesario celebrar los juicios. Por lo tanto, no es necesario abonar, desde un inicio, cuantiosos gastos judiciales pensados para la celebración de un juicio. Existen posibilidades de que el problema se solucione de forma política, antes de que se llegue a celebrar la Vista Oral, por lo tanto no vale la pena abonar más que los gastos para iniciar de la reclamación.


¿Qué documentación se necesita?

DNI

Vida Laboral: se puede pedir en las oficinas del INSS o por Internet, no confundir con el Informe Integrado que envían anualmente.

Bases de Cotización: se pueden pedir en las oficinas del INSS o por Internet, desde el inicio de la relación laboral en la Administración a la que se reclama hasta la actualidad.

Certificado de servicios prestados: se puede solicitar en la Administración en la que se prestan servicios.

Nóminas últimos 12 meses.

10-T ultimo año.


¿Cuales son los plazos?

La Reclamación Previa y la Papeleta de Conciliación lo idóneo es que se presenten cuanto antes.

La demanda se presenta una vez realizado el Acto de Conciliación ante el SMAC y se tenga el Acta de Conciliación. No es necesario esperar a recibir la Resolución de la Reclamación Previa.


¿Cómo se redacta la Reclamación Previa?

Facilitamos un modelo de Reclamación Previa con instrucciones.


¿Dónde se presenta la Reclamación Previa?

En la administración a la que se dirige la Reclamación o en otra en virtud del artículo 38.4 de la LRJAPPAC.

Llevar original (DEMANDADO) y una copia para sellar con el registro de entrada.


¿Cómo se redacta la Papeleta de Conciliación?

Facilitamos un modelo de Papeleta de Conciliación con instrucciones.


¿Dónde se presenta la Papeleta de Conciliación?

En el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación de la Comunidad Autónoma donde esté la sede de la Administración Demandada o donde esté el lugar de trabajo donde se prestan servicios.

Si los servicios se prestaran en lugares de distintas circunscripciones territoriales, el trabajador puede elegir entre aquél de ellos en que tenga su domicilio, el del contrato, si hallándose en él el demandado pudiera ser citado, o el del domicilio del demandado.

Llevar original (SMAC) con una copia grapada (DEMANDADO) y otra copia para sellar con el registro de entrada.


¿Cómo se redacta la Demanda?

Facilitaremos un modelo de Demanda  con instrucciones una vez presentadas Reclamaciones Previas y Papeletas de Conciliación.


¿Dónde se presenta la Demanda?

En el Registro del Juzgado de lo Social de la jurisdicción territorial donde esté la sede de la Administración Demandada o donde esté el lugar de trabajo donde se prestan servicios.

Si los servicios se prestaran en lugares de distintas circunscripciones territoriales, el trabajador puede elegir entre aquél de ellos en que tenga su domicilio, el del contrato, si hallándose en él el demandado pudiera ser citado, o el del domicilio del demandado.

Llevar original con los documentos anexos grapados (JUZGADO)

Una copia del original sin anexos grapada al original y anexos (DEMANDADO)

Y otra copia del original sin anexos suelta para sellar con el registro de entrada.


¿Qué condiciones hay que cumplir para poder solicitar la Fijeza en Plantilla o subsidiariamente la condición de “indefinido no fijo”?

Ser funcionario público o estatutario de tipo interino o personal laboral en ambos casos temporal al servicio de cualquier Administración Pública.

Y cualquiera de estas tres:

Que en un periodo de treinta meses haber estado contratado durante un plazo superior a veinticuatro meses.

Que exista un Fraude de Ley en los contratos o nombramientos temporales.

Que se ocupe una vacante durante tres años y la Oferta de Empleo Público no se hubiese desarrollado en ese plazo.

En resumen, si han pasado más de 2 años trabajando en una Administración se debe presentar reclamación.


¿Qué normativa es de interés?

Artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores.

3. Se presumirán por tiempo indefinido los contratos temporales celebrados en fraude de ley.

 ...

5. Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados 1.a), 2 y 3, los trabajadores que en un periodo de treinta meses hubieran estado contratados durante un plazo superior a veinticuatro meses, con o sin solución de continuidad, para el mismo o diferente puesto de trabajo con la misma empresa o grupo de empresas, mediante dos o más contratos temporales, sea directamente o a través de su puesta a disposición por empresas de trabajo temporal, con las mismas o diferentes modalidades contractuales de duración determinada, adquirirán la condición de trabajadores fijos



Artículo 70. Oferta de empleo público del EBEP

1. Las necesidades de recursos humanos, con asignación presupuestaria, que deban proveerse mediante la incorporación de personal de nuevo ingreso serán objeto de la Oferta de empleo público, o a través de otro instrumento similar de gestión de la provisión de las necesidades de personal, lo que comportará la obligación de convocar los correspondientes procesos selectivos para las plazas comprometidas y hasta un diez por cien adicional, fijando el plazo máximo para la convocatoria de los mismos. En todo caso, la ejecución de la oferta de empleo público o instrumento similar deberá desarrollarse dentro del plazo improrrogable de tres años.

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