RECLAMACIONES INTERINOS Y PERSONAL LABORAL ADMINISTRACIÓN PÚBLICA


El Tribunal Supremo en su Sentencia de 28 de junio de 2021, Recurso 3263/2019, ha establecido que por norma general los trabajadores que hayan recibido varios nombramientos, o que hayan permanecido durante un período injustificadamente largo en el mismo puesto de trabajo de modo ininterrumpido, y que además hayan desempeñado de forma constante y continuada las mismas funciones, superando el plazo de los 3 años que fija el EBEP, deben ser reconocidos como "indefinidos no fijos".

El Fundamento de Derecho CUARTO, hace un buen resumen de la Doctrina de dicho Tribunal. La novedad es fijar dicho plazo para entender que independientemente de Fraudes a la Contratación, a partir de los 3 años se debe considerar la condición de "indefinido no fijo".

Una vez vista la Sentencia, el Gobierno se ha apresurado a publicar el Real Decreto-Ley 14/2021, de 6 de julio, de medidas urgentes para la reducción de la temporalidad en el empleo público. Esta Legislación permite aplicar la automaticidad a los 3 años para ser considerado indefinido no fijo y cobrar las indemnizaciones de despido pero plantea 3 trampas muy importantes:

La primera, la obligatoriedad de presentarse a la OPE de la plaza vacante para poder cobrar dicha indemnización.

La segunda que restringe la indemnización a 20 días por año trabajado con el límite de 12 mensualidades.

La tercera, y más importante, que contradice al Tribunal Supremo, y la automaticidad solo se aplica a quienes empiezan su contrato o nombramiento a partir del 7 de julio de 2021. Es decir, que hasta 2024 nadie se va a ver afectado por dicha norma tal como consta en la Disposición Transitoria Segunda, sobre los Efectos:
"Las  previsiones  contenidas  en  el  artículo  1  de  este  real  decreto-ley  serán  de aplicación  únicamente  respecto  del  personal  temporal  nombrado  o  contratado  con posterioridad a su entrada en vigor."

Por lo tanto, ahora más que nunca hay que reclamar la condición de indefinido no fijo, fundamentalmente para presionar para modificar la nueva Ley y que tenga aplicación directa a quienes llevan actualmente más de 3 años trabajando. Todo ello sin olvidar, que si no se supera ese plazo pero existe un Fraude de Ley en la contratación, también se debe considerar la situación de "indefinido no fijo".


En junio de 2021 la Sentencia de la Sala Séptima del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 3 de junio en el asunto C-726/19 abre las puertas a una reinterpretación jurisprudencial sobre la posibilidad de ser "indefinido no fijo" para el personal al servicio de las administraciones públicas que supere el plazo de 3 años previsto en el artículo 70 del Estatuto Básico del Empleado Público. Este tipo de reclamaciones tienen un gran interés puesto que suponen en la práctica que si se extingue la relación de trabajo se tiene derecho al cobro de la indemnización por despido. Esta Sentencia fue debatida por el Pleno del Tribunal Supremo el 22 de junio de 2021 a efectos de fijar la Doctrina que os hemos expuesto más arriba.


En mayo de 2020 pusimos a vuestra disposición esta información vistas las numerosas consultas en la materia. Sonaban promesas de que era posible conseguir la fijeza en plantilla de los interinos, lo que era completamente incierto, y decidimos informar. Nuestro objetivo, evitar el engaño de algunos profesionales cuyas promesas animaban a litigar para conseguir un imposible. Evidentemente, previo abono de cuantiosas sumas de dinero de personas desesperadas por su situación. Aprovecharse de la desesperación de la gente es despreciable. Hoy en día, en febrero de 2021, se ha confirmado nuestra advertencia de que conseguir la fijeza en plantilla, y menos por el paso del tiempo, no era jurídicamente viable. Todavía quedan afectados, pendientes de juicio, cuyo resultado es evidente vistas las repetitivas Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo. Aquellos que prometían lo imposible ahora reculan, y peregrinan por instituciones públicas para pedir una solución política puesto que jurídicamente no hay camino. Ahora hay que dar la cara ante los clientes. En resumen, piden lo que nosotros anunciábamos hace tiempo, una solución que solo puede conseguirse por la vía de la movilización como, por ejemplo, la que os facilitábamos por medio de modelos de reclamaciones. Esperemos que no se embauque a nadie más. La condición de “indefinido no fijo” es posible, desde junio de 2021 por superar el plazo de 3 años como interino o por existir un Fraude de Ley en la contratación. Hay que recordar que la Jurisdicción Social es gratuita para los trabajadores y no se necesita ni Abogado ni Procurador para la presentar la Demanda o celebrar la Vista Oral. En junio de 2021 en una huida hacia adelante estos profesionales siguen clamando por la posibilidad de obtener la fijeza. Ahora se basan en un Auto del TJUE de 2 de junio de 2021, de donde extraen de tres apartados conclusiones singulares que nadie avala y se inventan, en una huida hacia adelante, un termino que no recoge ninguna Sentencia o Ley, el Fijo a Extinguir, que es lo mismo pero con otro nombre que el Indefinido No Fijo. La realidad a día de hoy es que no hay ni una Sentencia del Tribunal Supremo que avale esa tesis. Ni la hay, ni hay visos de que exista. Pretender que como sanción a una administración pública se le obligue a dar una plaza fija carece de cualquier sentido y atenta contra los principios de igualdad, mérito y capacidad.


Recomendamos reclamar la condición de Indefinido No Fijo por cuatro razones fundamentales:

1. La automaticidad de la que habla el Tribunal Supremo no es una Ley.

2. El criterio del Tribunal Supremo puede cambiar otra vez más, y ahora existir automaticidad, y luego no.

3. Es mayor la seguridad jurídica de tener una Sentencia previa que reconozca la condición de Indefinido No Fijo, que no tenerla el día que se produce el despido. Puede que en esa reclamación no se estime la condición de Indefinido No Fijo por solicitud extemporanea despues de finalizada la relación laboral.

4. La reclamación colectiva es una medida de presión para que se modifique la nueva Ley y se declare a todos los que superen el plazo de 3 años del EBEP como Indefinidos No Fijos. Esta sería la solución realmente automática.



¿Qué reclamar?

La fijeza en plantilla con los derechos del resto de funcionario con plaza o subsidiariamente la condición de “indefinido no fijo”. En esta petición subsidiaria se trata de diferenciar al trabajador interino irregular del “indefinido no fijo”.

El Pleno de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en la Sentencia núm. 352/2018, de 2 de abril, dice:

“La figura del indefinido no fijo tiende a alejarse de la interinidad por vacante y a aproximarse hacia la del trabajador fijo, sin perjuicio de que la plaza que ocupe (al margen del reflejo que ello posea en la RPT) deba ser objeto de amortización (previo cumplimiento de los trámites del despido objetivo o colectivo) o de convocatoria (abocando, en su caso, a la extinción indemnizada del contrato).”


¿Hay posibilidades de conseguir la Fijeza en Plantilla?

El Tribunal Supremo no lo admite. La Sentencia antes enunciada dice:

De este modo, si en algún concreto caso la obtención de la plaza pretendida comportase la transformación del vínculo indefinido no fijo en otro dotado de fijeza habría que rechazarla.

Asimismo, aunque no trasciendan al fallo, debe advertirse sobre las importantes cautelas que en fundamentos precedentes hemos incorporado para evitar que por esta vía se alcancen resultados indebidos. La promoción profesional reclamada ha de reconocerse pero solo cuando su consecución se considere posible sin alterar la naturaleza (indefinida no fija) de la relación laboral, lo que requiere un análisis individualizado.”

La reciente Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 324/2020 de 13 de mayo, o la Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 433/2020 de 11 de junio, entre otras, mantienen el criterio.

Aun así, es posible conseguir la condición de Fijeza en Plantilla si la Administración demandada, es condenada por un Juzgado de lo Social o por un Tribunal Superior de Justicia, y no recurre. Esta situación es habitual, y es una vía indirecta de entrada en la Administración como Fijo en Plantilla. Evidentemente, depende de la decisión de un tercero.


¿Qué es el “indefinido no fijo”?

El “indefinido no fijo” es un término jurídico creado para definir a los trabajadores de las Administraciones Públicas que, sin ser Fijos en Plantilla, ostentan una condición de mayor protección que el interino que está subordinado a un puesto concreto por vacante que al finalizar la misma no tiene derecho a ningún tipo de indemnización. Además, se reconocen otros derechos tal como concluye la Sala de lo Social del Tribunal Supremo en la Sentencia núm. 324/2020 de 13 de mayo:

“De ahí que no veamos inconveniente en admitir que el indefinido no fijo pueda participar en este tipo de concursos, conservando dicha condición en el nuevo destino y sin que el cambio de destino transforme su naturaleza y lo convierta en fijo de pleno Derecho.”


¿Por qué reclamar?

1) La condición de Fijo en Plantilla asegura la estabilidad en empleo sin la necesidad de pasar un proceso selectivo, y la condición de “indefinido no fijo” da protección, al obligar ahora, el Tribunal de Justicia Europeo a la Administración contratante, a indemnizar al finalizar la relación laboral con una indemnización equivalente al despido improcedente. Esta indemnización no procede en el caso de los trabajadores interinos.

La Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo núm. 324/2020 de 13 de mayo, dice:

“Digamos asimismo que yerra la sentencia recurrida cuando parifica el régimen extintivo de los contratos indefinidos no fijos (que presuponen la existencia de irregularidades) con el de los de interinidad, pues se trata de supuestos diversos. La STS 252/2018 de 2 abril (Rec. 27/2017) examina la diferencia existente entre ambos colectivos (indefinidos no fijos, interinos); y, tras analizar la evolución que nuestra propia jurisprudencia ha seguido, concluye que…”

2) Presentar reclamaciones masivas de Fijeza en Plantilla o subsidiariamente reclamando la condición de “indefinido no fijo”, es una medida de presión básica para que las diferentes administraciones hagan un reconocimiento directo sin necesidad de celebrar juicios. Por esa razón, es necesaria la acción de todos los afectados. Las Reclamaciones puntuales de unos pocos no van a cambiar nada. Es necesario convencer a todos los compañeros para presentar Reclamaciones de todos los interinos afectados.


¿Por qué reclamar ahora?

El Tribunal de Justicia Europeo en Sentencia de 19 de marzo de 2020 ha dado una mayor protección al trabajador interino irregular al declarar la necesidad de transformar los interinos irregulares en “indefinidos no fijos”, y la concesión a estos empleados públicos de una indemnización equivalente a la abonada en caso de despido improcedente.


¿Cuál es la indemnización del despido improcedente?

Es una indemnización de 45 días de salario con el tope de 42 mensualidades hasta el 12 de febrero de 2012, y de 33 días de salario con el tope de 24 mensualidades desde dicha fecha.

Ejemplo 1: con una antigüedad de 1 de enero de 2001, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 48.000 euros.

Ejemplo 2: con una antigüedad de 1 de enero de 2011, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 22.800 euros.

Ejemplo 3: con una antigüedad de 1 de enero de 2016, y un salario mensual de 2.000 euros con prorrata de pagas extras, si el fin de la relación laboral se produce el 1 de enero de 2021, la indemnización es de 11.030,14 euros.


¿En qué Jurisdicción reclamar?

Estos procesos es preferible llevarlos en la Jurisdicción Social, por varias razones:

No es necesario Abogado. Se puede presentar la demanda por el propio trabajador.

No es necesario Procurador. Es un gasto inútil.

No es necesario Notario para realizar Poder Notarial para interponer la demanda. Basta con hacer un Poder Apud Acta de forma gratuita en el Juzgado una vez admitida la demanda.

La Jurisdicción Social es gratuita para el trabajador. Por lo tanto, no hay peligro de tener que pagar costas de abogados y procuradores a la otra parte.

La Jurisdicción Social es más sencilla pudiendo incluso acudir el trabajador a defenderse por sí mismo al juicio.

En la Jurisdicción Social se pueden interponer demandas individuales sin aumentar el costo.

NO TIENE NINGÚN SENTIDO RECLAMAR DIRECTAMENTE EN LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA. Solo le interesa a la Administración demandada puesto que le facilita la defensa contra los intereses de los interinos. Es habitual que las defensas de la Administración aleguen en juicio que la Jurisdicción Social no es competente, Incompetencia Jurisdiccional, pero la Jurisprudencia es clara a ese respecto en relación con el personal laboral como se puede observar en las Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo antes enunciadas que versan sobre este tipo de casos.

Uno de ellos sobre personal de Estructura Corporativa de un Organismo Público bajo la condición de "indefinidos no fijos" y eventuales, y el otro sobre una trabajadora con contrato de interinidad para cobertura de vacante vinculada a una Oferta de Empleo público. El Pleno del Tribunal Supremo en la Sentencia de 11 de junio de 2019, Fundamento de Derecho Segundo, ha cambiado la Doctrina, ya no se aplica la antigua Ley de Procedimiento Laboral, se aplica la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social. Por lo tanto, todas las fases de la contratación del personal laboral competen en favor del orden social.

Respecto al interino nombrado en Fraude de Ley como Funcionario Interino o que supere los 3 años del EBEP puede actuar en la Jurisdicción Social en lo relativo al ámbito laboral. Cierto es que la competencia es controvertida, y depende del Juzgado o Tribunal Superior de Justicia su estimación. Si la Administración no alega incompetencia la competencia jurisdiccional no se discute.

De la misma forma que con la Fijeza en Plantilla, que no es admitida por el Tribunal Supremo, si la Administración no recurre la Sentencia del Juzgado o del Tribunal Superior de Justicia, la competencia queda Firme.

En el peor de los casos (recuerda que es discutible y la gran mayoría de los casos se dirimen en la Jurisdicción Social), se declarará nulo lo actuado, y se podrá retomar en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa sin perder derechos al mantenerse la acción judicial viva con efectos retroactivos a fecha del inicio de la reclamación.

El Tribunal Supremo, Sentencia del 9 de Mayo de 2018, ha resuelto la cuestión (cuestión no pacífica), en un caso de un funcionario interino con nombramiento que reclama en la Jurisdicción Social, y en el Fallo de la Sentencia, se declara la incompetencia de jurisdicción social para el enjuiciamiento y decisión de la cuestión litigiosa y la nulidad de lo actuado desde la fecha de presentación de la demanda, dejando en consecuencia imprejuzgado el fondo de la misma, sin perjuicio del derecho de la parte actora para sostener sus pretensiones ante la jurisdicción contencioso-administrativa.

Como puedes observar, el derecho a la acción no se pierde. Y todo ello sin costas, Procuradores, Notarios, y gastos superfluos. Teniendo en cuenta que la acción a plantear tiene un componente laboral muy claro, que existe un Fraude de Ley en la contratación como funcionario interino, y que el objetivo es la declaración como personal laboral “indefinido no fijo” para potenciar la presión sobre la Administración para convocar y ejecutar la OPE con las plazas necesarias; la actuación ante la Jurisdicción Social es plenamente congruente.

Durante estos años 2020 y 2021 las Sentencias a este respecto son en su gran mayoría en la Jurisdicción Social. Puedes comprobarlo aquí:  CENDOJ


¿Existen antecedentes en la Jurisdicción Social?

Por supuesto, este tipo de solicitudes no son novedosas, al contrario son habituales, nadie con experiencia laboral realiza estas solicitudes directamente en la Jurisdicción Contencioso-Administrativa. Otra cuestión es el desconocimiento existente por Letrados no especialistas en la materia. Las Sentencias de las que hacemos mención son todas de la Jurisdicción Social por lo que no existe mejor prueba de cual es la Jurisdicción competente para el personal laboral interino irregular e incluso en los casos que existe un nombramiento irregular como funcionario en Fraude de Ley.

Ejemplos de casos del Despacho de Abogados Laboralistas LUENGAS (www.luengas.legal) de Sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco sobre estas cuestiones:

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm.1099/2014.

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm.1495/2014.

Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco núm. 2129/2014.

En la primera de ellas, como hemos explicado antes, el Juzgado de lo Social reconoce la situación de Fijeza en Plantilla, pero la Administración recurre y el Tribunal Superior de Justicia entiende que se trata de un “indefinido no fijo” y no de un Fijo en Plantilla.

Como se puede observar en las dos últimas Sentencias recurren los trabajadores puesto que además de reclamar la Fijeza en Plantilla y subsidiariamente la condición de “indefinido no fijo”, solicitan la integración en plantilla al haber sido contratados por una subcontrata que se beneficiaba ilegalmente por existir un Fraude de Ley en la contratación.

En todas se consigue la integración en la plantilla de la Administración y la condición de "indefinido no fijo".


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